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『簡體書』生活中的法:当代中国习惯法素描

書城自編碼: 3614208
分類:簡體書→大陸圖書→藝術绘画
作者: 高其才
國際書號(ISBN): 9787302568308
出版社: 清华大学出版社
出版日期: 2021-04-01

頁數/字數: /
書度/開本: 16开 釘裝: 平装

售價:HK$ 85.0

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編輯推薦:
习惯法是人类*早的法,是*古老的法律渊源。《生活中的法:当代中国习惯法素描》以田野调查为材料的基本获取方法,用第
一手习惯法事例反映当代中国丰富多彩的习惯法样态,
以素描的方式呈现出当代中国纷繁复杂的习惯法世界。
內容簡介:
《生活中的法:当代中国习惯法素描》以广西、浙江、贵州、甘肃、湖北、湖南等地的田野调查材料为基础,通过个案形式,对当代中国社会生活中的村老习惯法、选举习惯法、群聚习惯法、祭社习惯法、宗族习惯法、护林习惯法、交往习惯法、互助习惯法、物权习惯法、交易习惯法、订婚习惯法、结婚习惯法、分家习惯法、丧葬习惯法、挂红习惯法、调解习惯法等进行了具体描述,全面展示了当代中国的群体生活习惯法、民事生活习惯法、纠纷解决和保障习惯法,详细探讨了生活中的法的意义与价值。全书内容丰富,资料翔实,文字简洁,图文并茂。
關於作者:
高其才,法学博士,清华大学法学院教授。
著有《多元司法》《乡土法学探索》《民法典编纂与民事习惯研究》《桂瑶头人盘振武》《法理学(第三版》《法社会学》《司法制度与法律职业道德(第二版)》《野行集》《跬步集》等,主编《中国司法研究》书系、《习惯法论丛》、《乡土法杰》丛书。
目錄
导言 1
第一章 村老习惯法
以广西壮族自治区金秀瑶族自治县六巷乡六巷村帮家屯
为对象 6
一、引言 6
二、村老的产生规范 8
三、村老的职责规范 9
四、村老的权利义务规范 13
五、结语 16
第二章 选举习惯法
以广西壮族自治区金秀瑶族自治县六巷乡六巷村帮家屯
2018年农历二月初一村老村主选举为对象 20
一、引言 20
二、选举的基本原则 21
三、选举的实体规范 22
四、选举的程序规范 24
五、结语 28
第三章 群聚习惯法
以广西壮族自治区金秀瑶族自治县六巷乡六巷村帮家屯
众节为对象 30
一、引言 30
二、群聚的组织规范 32
三、群聚的程序规范 35
四、群聚的责任规范 37
五、结语 39
第四章 祭社习惯法
以广西壮族自治区金秀瑶族自治县金秀镇金田村六仁屯
祭社为对象 41
一、引言 41
二、祭社的传统规范 45
三、祭社的现实规范 47
四、祭社的规范传承 56
五、结语 58
第五章 宗族习惯法
以湖北省大冶市刘仁八镇刘仁八湾刘姓为对象 59
一、引言 59
二、垒坟规范 60
三、组织规范 65
四、祠堂规范 66
五、修谱规范 72
六、族务规范 75
七、结语 77
第六章 护林习惯法
以贵州省黔东南苗族侗族自治州锦屏县河口乡文斗村为
对象 78
一、引言 78
二、六禁规约护林 80
三、村规民约护林 83
四、结语 88
第七章 交往习惯法
以湖南省临湘市聂市镇为对象 90
一、引言 90
二、交往习惯法的内容 92
三、交往习惯法的变化 97
四、结语 98
第八章 互助习惯法
以甘肃省临夏回族自治州东乡族自治县东塬乡东塬村为
对象 99
一、引言 99
二、互助习惯法的内容 100
三、互助习惯法的变化 103
四、结语 103
第九章 物权习惯法
以广西壮族自治区金秀瑶族自治县打茅标为
对象 105
一、引言 105
二、物权习惯法的内容 107
三、物权习惯法的效力 112
四、违反物权习惯法的责任 117
五、结语 121
第十章 交易习惯法
以甘肃省临夏回族自治州为对象 122
一、引言 122
二、交易习惯法的表现 123
三、交易习惯法的内容 124
四、交易习惯法的效力 126
五、结语 128
第十一章 订婚习惯法
以浙江省慈溪市溪湾镇蒋村王美霏与陈国强订婚为
对象 129
一、引言 129
二、订婚基本原则 131
三、订婚主要规范 131
四、婚约解除与彩礼返还规范 140
五、订婚习惯法的发展 141
六、结语 143
第十二章 结婚习惯法
以浙江省慈溪市溪湾镇蒋村陈鸣龙与沈洁冰结婚为
对象 144
一、引言 144
二、结婚习惯法的实体规范 144
三、结婚习惯法的程序规范 145
四、结语 156
第十三章 分家习惯法
以贵州省黔东南苗族侗族自治州锦屏县河口乡文斗村为
对象 157
一、引言 157
二、分家习惯法的实体规范 158
三、分家习惯法的程序规范 160
四、结语 162
第十四章 丧葬习惯法
以湖北省大冶市刘仁八镇刘仁八村为对象 163
一、引言 163
二、报丧规范 163
三、祭奠规范 164
四、登山规范 166
五、安葬规范 170
六、宴客规范 171
七、祭七规范 172
八、奠礼规范 173
九、结语 174
第十五章 挂红习惯法
以南方某地一起纠纷的处理为对象 175
一、引言 175
二、挂红习惯法的对象 176
三、挂红习惯法的运用 177
四、结语 184
第十六章 调解习惯法
以广西壮族自治区金秀瑶族自治县朝阳乡一起误砍林木
赔偿纠纷调解为对象 186
一、引言 186
二、调解的主体规范 187
三、调解的程序规范 188
四、调解的效力规范 193
五、结语 194
延伸阅读书目 196
后记 198
內容試閱
导言

习惯法是人类最早的法,是最古老的法律渊源。习惯法可从国家法意义上与非国家法意义上两方面进行认识。我国学界一般认为,国家法意义上的习惯法是国家特定机关将社会上已经存在的规范上升为法律规范,赋予其法律效力,从而使其得到国家强制力的保障。习惯法来自习惯,但二者有本质的不同,习惯法属于国家法的范畴,习惯则为一般的社会规范。
非国家法意义上的习惯法则与此不同。立基于国家社会的两分理论,非国家法意义上的习惯法是从法社会学、法人类学角度进行认识,按照多元主义的法概念展开讨论,强调从功能角度理解法、把握法。我认为习惯法是独立于国家制定法,依据某种社会权威和社会组织,具有一定强制性的行为规范的总和。a
非国家法意义上的习惯法与国家法意义上的习惯法既有联系又有区别。前者为后者的基础,后者来源于前者。国家法意义上的习惯法是国家权力机关对非国家法意义上的习惯法的认可。同时,国家法意义上的习惯法为国家法律的组成部分,具有国家强制性;而非国家法意义上的习惯法则不具有国家法性质,没有通过国家强制力予以保障。
秉承现实主义立场,从功能主义角度进行分析,非国家法意义上的习惯法承担着与国家法律同样的功能,发挥着调整社会关系、维护社会秩序、补充国家法律、推进法律发展、全面维风导俗、传承民族文化等
a 参见高其才:《中国习惯法论(第三版)》,北京,社会科学文献出版社,2018年,第
3页。
生活中的法:当代中国习惯法素描
2作用。
非国家法意义上的习惯法具有生成的内生性、内容的广泛性、效力的严格性、对象的具体性、回应的灵活性等特点。非国家法意义上的习惯法与民众的日常生活息息相关,散发出浓郁的烟火味,呈现了具体生活中法的身边色彩、亲近特色。非国家法意义上的习惯法是地方文化、地方知识的体现,为特定区域和特定群体成员的共同需要、共同心理、共同观念的反映,呈现出地方文化和传统的特质,表现了人类的某些特性。

中国历史上一直存在习惯法,既存在国家法意义上的习惯法,也存在非国家法意义上的习惯法。不过在当代中国,制定法成为最主要的法律渊源,国家法意义上的习惯法成为补充的、次要的法律渊源。如2020年5月28日第十三届全国人民代表大会第三次会议通过,自2021年1月1日起施行的《中华人民共和国民法典》第10条明确规定:处理民事纠纷,应当依照法律;法律没有规定的,可以适用习惯,但是不得违背公序良俗。
由于制定法具有封闭、僵硬、滞后的局限性,习惯法等的存在便有了特殊的意义。在当代中国建设现代法治社会的过程中,探讨建设开放性和包容性的法律渊源结构,重视非国家法意义上的习惯法就极为必要。
法的生命力来自符合社会需要,法的权威性来自深厚的实践基础,法的科学性来自尊重客观规律。当代中国的法治建设应当立足于中国社会、文化和固有法传统。我国的国家立法需要坚持从中国国情和社会实际出发,应当从各地区实际情况出发,尊重历史上形成的法传统,需要考虑不同民族、地区的具体法规范,进一步吸纳和认可非国家法意义上的习惯法。我国的法律执行、法律适用需要正视非国家法意义上的习惯法的客观存在,适当参照非国家法意义上的习惯法,发挥非国家法意义

导言.3
上的习惯法的积极功能。
尊重非国家法意义上的习惯法,这是弘扬中国优秀法文化、传承中华文化、延续中华文明的客观要求。法文化既包括国家层面的法文化,又包括非国家法意义上的习惯法等社会层面的法文化。非国家法意义上的习惯法是我国民众在长期的生产、生活实践中积累的法智慧、法认知,为中华法文化的重要内容。正视非国家法意义上的习惯法,是接续和弘扬中国法文化的必然要求。
中国法学的发展需要具有中国意识,利用中国资源,解决中国问题。讨论当代中国的非国家法意义上的习惯法,对于进一步推进中国法治研究、拓宽法学研究领域、丰富法学理论、提升本土法学水准有一定的理论意义。将非国家法意义上的习惯法作为一个独立的对象予以研究,于繁荣我国法学研究、提升习惯法研究水准、促进法学的自主性发展亦颇为必要。

本书探讨的是非国家法意义上的习惯法。除了特别说明以外,本书中使用的习惯法一词专指非国家法意义上的习惯法。
习惯法来自生活,为民众生活中内在产生、形成的规范,并具体规范民众的社会行为和社会关系。我认为需要从生活实践来发现法,理解法的内容和具体规范,认识习惯法的正当性来源,把握习惯法的功能和价值。
本书主要对生活中的习惯法进行事实描述。本书以我在广西、浙江、贵州、甘肃、湖北、湖南等地的田野调查为基础,通过个案形式,对当代中国的村老习惯法、选举习惯法、群聚习惯法、祭社习惯法、宗族习惯法、护林习惯法、交往习惯法、互助习惯法、物权习惯法、交易习惯法、订婚习惯法、结婚习惯法、分家习惯法、丧葬习惯法、挂红习惯法、调解习惯法等进行了具体的描述,较为全面地展示了当代中国的群体生

生活中的法:当代中国习惯法素描活习惯法、民事生活习惯法、纠纷解决和秩序维护习惯法。a
我秉持发现客观事实、总结现有情况的态度探讨习惯法。在我看来,认真梳理事实是探讨现代中国法治建设中习惯法的前提。在现阶段的习惯法研究方面,我反对过度的解释,价值问题须在了解基本事实、把握具体细节的基础上进行讨论,制度安排和完善更需要以明了习惯法事实为前提。
我以田野调查为本书材料的基本获取方法,意在表达习惯法的客观性、真实性、现实性和具体性。习惯法是民众生活中的规范,为活法,规范着民众的日常行为,存在于生老病死、婚丧嫁娶、你来我往的实际生活中,因而田野调查为发现习惯法最主要的方法。在田野调查时,我参与、观察了各种习惯法活动,访问了众多熟习习惯法的人士,见识了不少习惯法方面的实物,搜集了许多习惯法方面的文书。本书的这些第一手习惯法事例从一定程度上反映了当代中国丰富多彩的习惯法样态,以素描的方式呈现出当代中国纷繁复杂的习惯法世界。
在本书中,我主要通过生活中的具体个案实例来分析习惯法的一般规范,期望由具体到抽象,由个别到一般,通过个案把握习惯法的全貌。
对每个个案调查的内容可以相当广泛和深入,有利于深入地了解习惯法的外部表现和内在特点,并且更加直接地理解习惯法在社会中的真实意义和具体功能。当然,个案分析有其局限性,需要注意其推论的一般性、总体性的具体情境。由于当代中国社会的多样性和复杂性,本书无论在对象的广泛性还是对象的典型性或是对象的代表性方面,客观上都存在
可讨论之处。特别需要说明的是,本书各章均选取一个微观对象对习惯法进行较宏观的讨论,显然存在能否涵盖这一领域的所有习惯法现象和习惯法规范、可否表达当代中国的全部习惯法的问题。客观而言,这仅仅展示了当代中国习惯法的梗概,肯定无法完全呈现当代中国习惯法整体的、丰富的样貌。
a 习惯法可以从不同角度进行分类,如乡村习惯法与城市习惯法;固有习惯法与新生习惯法;汉族习惯法、瑶族习惯法、苗族习惯法等;农业习惯法、畜牧业习惯法、手工业习惯法、商业习惯法等;民事习惯法、刑事习惯法、纠纷解决习惯法等;宗族习惯法、村落习惯法、社团习惯法等。
同时,限于本书宗旨,本书没有对当代中国习惯法的功能、特点、变迁等问题进行探讨,也没有涉及当代中国习惯法与国家制定法的关系、当代中国习惯法在现代法治建设中的地位等论题。
需要指出的是,有的习惯法规范涉及固有的习俗、风俗等内容,需要全面、客观地进行理解和认识。
除了少数篇章以外,全书大多数章节都配了一定数量的照片,尽可能做到图文并茂,使习惯法的呈现更加直观和清晰,令读者具有现场感,使本书更有说服力和可读性。
高其才
2018年12月4日

 

 

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