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『簡體書』政府采购救济争议处理:实务指引与案例分析

書城自編碼: 3555592
分類:簡體書→大陸圖書→法律法律實務
作者: 杭正亚 著
國際書號(ISBN): 9787519746308
出版社: 法律出版社
出版日期: 2020-09-01

頁數/字數: /
書度/開本: 16开 釘裝: 平装

售價:HK$ 179.5

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編輯推薦:
内容全面、权威、实务性强
对政府采购救济机制涉及的争议事项、关联规定、实务观点、法院裁判进行深入细致的呈现与分析
解读清晰、简明、针对性强
对于采购人、采购代理机构、供应商以及监管部门等争议主体,控制风险与解决争议具有较高的指引性
內容簡介:
本书对政府采购争议及其争议主体、形式、内容以及政府采购领域的询问、质疑、投诉、监督检查、行政处罚、信息公开、行政复议、行政诉讼的实务进行指引,并有分别对应的134个案例介绍及分析。
本书特点是:
◎体系完整、逻辑严密。基本囊括政府采购救济机制的各个方面,章节内容与案例基本对应,与法律规定及操作实务形成严密的体系。
◎内容翔实、注重实务。每个案例有关键词、案例要点、案情简介、争议主体的各方意见、处理结果和案例评析几个部分组成,便于了解案件全貌及各方的意见,特别是了解争议处理主体的观点与处理技巧。
◎与时俱进,观点新颖。案例自然适用当时法律规定,但也介绍现行规定,介绍财政部3批指导案例中的新观点。
關於作者:
杭正亚,现为江苏博事达律师事务所高级合伙人、一级律师(正高级),曾任原浙江省军区军事法院审判员。从事政府采购法律服务十八年,现担任江苏省财政厅、江苏省政府采购中心、苏州市财政局等单位法律顾问。在国家级和省级报刊发表文章八十余篇,文章中有五篇获得全国性奖项,一篇入选《著名律师精彩辩词》,一篇编入《现代论文选》,二篇被中国人民大学复印报刊资料全文采用。近年来,在全国性杂志上发表政府采购方面的文章十余篇。
目錄
第一章
政府采购中发生或因政府采购救济而引起
上篇政府采购争议的四要素
第一节采购主体:是否属于各级国家机关、事业单位和团体组织003
第二节资金来源:是否属于财政性资金008
一、将非财政拨款资金视为非财政性资金而不适用《政府采购法》009
二、将纳入单位预算的资金视为非财政性资金而不适用《政府采购法》011
三、将未纳入预算管理的师生伙食费等资金视为财政性资金而适用《政府采购法》015
第三节项目范围:是不是依法制定的集中采购目录以内或者采购限额标准以上018
一、集中采购018
二、分散采购019
第四节采购标的:是货物和服务,还是工程024
第五节采购形式:是否以签订合同形式有偿取得028
第六节委托政府采购代理机构、参照政府采购程序进行采购,发生争议是否属于政府采购争议030
第二章
争议及其处理的形式
第一节《政府采购法》规定的争议及其处理的形式034
一、询问及答复的形式034
(一)询问及其询问函034
(二)询问答复及答复函036
(三)对询问及其答复形式的争议036
二、质疑及其答复的形式039
(一)质疑与质疑函范本039
(二)质疑答复与质疑答复函041
(三)对质疑及其答复的争议046
三、投诉及其处理的形式050
(一)投诉及投诉书050
(二)投诉处理及投诉处理决定书053
(三)对投诉及投诉处理形式的争议059
四、监督检查的形式062
(一)主动依法进行监督检查062
(二)由控告、检举而引起的监督检查068
五、追究行政责任的形式073
(一)行政处罚073
(二)行政处分083
(三)其他行政措施084
第二节其他法律、法规规定的形式091
一、信息公开争议的形式091
(一)予以公开的答复形式091
(二)不予公开的答复形式093
(三)无法提供的答复形式094
(四)不予处理的答复形式095
二、信访争议的形式098
三、履行法定职责争议的形式102
(一)利害关系人的认定102
(二)财政部门法定职责的认定105
第三节政府采购争议行政复议与行政诉讼的形式108
一、行政复议108
(一)申请人申请行政复议的形式109
(二)被申请人答复的形式109
(三)复议机关行政复议决定的形式110
二、诉讼的形式113
(一)原告起诉的形式114
(二)被告答辩的形式115
(三)人民法院一审裁判的形式116
第三章
争议及其处理的主体
第一节政府采购当事人
质疑阶段的争议主体及其处理主体122
一、供应商123
(一)对参与采购活动的供应商质疑主体资格的争议123
(二)对潜在供应商质疑主体资格的争议130
(三)对供应商投诉的主体资格的争议133
(四)对供应商申请行政复议主体资格的争议137
(五)对供应商诉讼主体资格的争议139
二、采购人:采购主体、质疑答复人、被投诉人、复议或诉讼程序中的第三人142
三、采购代理机构:采购代理人、质疑答复人、被投诉人、复议或诉讼程序中的第三人146
(一)采购代理机构对投诉处理决定不服,能否成为行政复议申请人、行政诉讼原告147
(二)采购代理机构能否成为政府采购行政复议的被申请人、行政诉讼的被告149
第二节监督管理部门152
一、财政部门的角色:投诉处理人、监督检查人、行政复议被申请人、行政诉讼被告152
(一)政府采购投诉由招标投标活动监督部门处理的争议152
(二)将政府采购投诉由公共资源交易监督管理部门处理的争议155
(三)行业主管部门处理政府采购投诉的争议158
(四)财政部门委托其他部门行使政府采购监督管理职责的争议160
二、与政府采购监督有关的其他部门163
(一)法律授权的其他有关部门163
(二)当地政府分工的其他有关部门166
第三节复议机关
复议人、行政诉讼被告168
第四节审判机关
诉讼阶段的处理主体171
第四章
争议事项与请求及其处理的内容
第一节质疑事项与请求及其答复的内容173
一、继续开展采购活动174
(一)供应商质疑不成立174
(二)供应商质疑成立但未对中标、成交结果构成影响174
(三)澄清或者修改采购文件后继续开展采购活动174
二、另行确定中标、成交供应商174
三、重新开展采购活动175
(一)修改采购文件后重新开展采购活动175
(二)无须修改采购文件重新开展采购活动175
第二节投诉事项与请求及其处理决定的内容178
一、责令重新开展采购活动179
二、认定中标或者成交结果无效,责令重新开展采购活动180
三、认定中标或者成交结果无效,要求采购人依法另行确定中标、成交供应商182
四、撤销合同,责令重新开展采购活动184
五、撤销合同,要求采购人依法另行确定中标、成交供应商186
六、相关当事人可依法提起诉讼,由责任人承担赔偿责任189
七、认定废标行为无效192
八、认定投诉事项成立,不影响采购结果,继续开展采购活动194
九、驳回投诉198
十、终止投诉处理200
第三节与监督检查有关各主体的要求及其处理内容204
一、针对采购人或者采购代理机构的监督检查及其处理的内容205
(一)针对采购人或者采购代理机构的相关内容206
(二)针对采购人的相关内容206
(三)针对采购代理机构的相关内容207
二、针对供应商的监督检查及其处理内容208
三、针对评审专家的监督检查及其处理内容211
第四节信息公开申请及其答复内容212
第五节行政复议申请内容及其决定内容220
第六节行政诉讼的诉讼请求及其裁判内容225
一、裁定驳回起诉226
二、判决驳回诉讼请求228
三、判决撤销行政行为234
四、判决限期履行法定职责240
五、判决确认违法243
六、判决确认无效248
七、判决变更252
下篇政府采购救济争议
第一章因质疑答复行为而引起的争议
第一节有关超过法定质疑期提出质疑的争议259
第二节有关质疑主体身份的争议262
一、参与所质疑项目采购活动的供应商262
二、已依法获取其可质疑的采购文件的潜在供应商262
第三节有关质疑函及其必要证明材料的争议265
一、对质疑函是否属于书面形式的争议266
二、有关质疑函是否有效的争议268
三、有关必要证明材料的争议270
第四节有关质疑答复时组织原评审专家协助答复的争议272
第五节有关因质疑影响中标、成交结果的争议275
第二章因投诉处理行为而引起的争议
第一节有关不予受理投诉的争议事项279
一、对财政部门以不属于本部门管辖不予受理投诉的争议280
二、对财政部门以已过投诉期限不予受理的争议283
三、对财政部门以不属于投诉范围不予受理的争议286
四、对财政部门以无法调查为由不予受理投诉的争议290
五、对投诉既不受理又不答复的争议294
六、对未质疑事项受理的争议297
七、对与补正相关的不予受理的争议299
八、对未向与投诉事项有关的当事人发出投诉答复通知书及投诉书副本的争议302
第二节有关投诉处理程序的争议事项305
一、有关审查方式的争议305
二、有关组织质证的争议309
三、有关投诉处理决定超过法定期限的争议314
四、有关财政部门与其他部门共同调查来处理投诉的争议316
五、有关以其他形式进行投诉处理的争议318
六、有关投诉事项、投诉请求未作处理的争议320
七、对投诉人程序性要求是否合法、合理的争议323
八、对组织专家审查、投诉处理决定送达及未公告的争议330
第三节有关投诉处理决定认定事实的争议336
一、对认定事实有无证据证明的争议337
二、有关认定事实证据是否充分的争议341
三、有关因采购前后信息不同而引起的事实认定争议344
四、对具体事实认定的争议347
五、对某一事实状态认定的争议350
六、有关认定事实对当事人权利义务影响的争议354
第四节有关适用法律的争议事项357
一、对投诉处理决定直接废标的争议358
二、对财政部门直接决定有关评分事宜的争议361
三、对认定中标、成交结果无效或者撤销合同的,是另行确定中标、成交供应商,还是责令重新开展采购活动的相关争议366
第三章因监督检查行为而引起的争议
第一节对监督检查认定事实的争议372
第二节有关监督检查处理中程序问题的争议事项375
第三节对监督检查中某一具体行为性质的争议378
第四节对不诚信行为记分并披露的争议382
第五节有关诉讼期间财政部门撤销监督检查决定的争议385
第四章因政府采购中行政处罚而引起的争议事项
一、政府采购中的行政处分与行政处罚387
二、政府采购中的行政措施与行政处罚388
三、政府采购中的投诉处理决定与行政处罚388
第一节有关政府采购行政处罚适用的争议事项389
一、有关违法事实与处罚是否适当争议389
二、有关一事不再罚的争议392
三、有关依法从轻、减轻或者不予处罚的争议395
第二节对违法事实及调查终结审查并作出决定的争议400
第三节对财政部门未让当事人享有权利的争议405
一、对财政部门在处罚前未履行告知义务的争议405
二、对财政部门未充分听取当事人意见的争议407
第四节对财政部门进行行政处罚一般程序的争议410
一、对财政部门调查取证行为的争议412
二、对财政部门行政处罚决定书送达的争议415
第五节对财政部门听证程序的争议418
第六节有关因政府采购投诉行为被处罚引起的争议423
第五章有关政府采购信息公开的争议事项
第一节对政府采购信息公开范围的争议432
一、对行政机关、事业单位、团体组织的零星小额采购信息是否属于公开范围的争议436
二、对政府采购档案材料是否属于信息公开的范围的争议439
第二节对政府采购信息公开主体的争议442
一、向财政部门申请公开采购项目信息的争议442
二、对集中采购代理机构是否属于政府采购信息公开主体的争议445
第三节有关在网络主动公开政府采购信息的争议449
第四节对非结论性的告知行为的争议452
第五节对信息公开答复行为的争议455
第六章行政复议行为的争议事项
第一节对行政复议范围的争议459
第二节对参加行政复议主体的争议468
第三节对行政复议决定认定事实的争议472
第四节对行政复议决定适用法律的争议475
第五节对行政复议程序的争议480
第七章因诉讼活动产生的争议事项
第一节因原告主体资格引起的争议487
第二节对判决、裁定认定事实的争议492
第三节对判决、裁定适用法律错误的争议496
一、对解决政府采购行政争议当事人权利义务法律适用的争议497
二、对解决行政程序、诉讼程序法律适用问题的的争议501
第四节对法院审理程序的争议504
第五节对法院审查范围的争议508
一、对只围绕原告诉讼请求审查的争议509
二、对原告、被告主张审查范围不同的争议512
后记519
內容試閱
序言
  齐玄江
  刚来《中国政府采购报》不久,就听到政府采购领域流传的两个段子,一个是:“孤独站在这舞台,就是听不见掌声响起来”;另一个是:“辛辛苦苦十几年,一夜回到解放前”。政府采购一百个项目,做对做好了九十九个,只要有一个做得不好,就会引起社会广泛关注,甚至引起社会诟病,政采人百般委屈都在这两个段子里展现出来。可以看出,政府采购对政府公信力的影响极大。对“那个”没有做好的项目进行分析,不难发现,个别项目确实存在“暗箱操作”牟取私利的现象,但大多数却是由于政采从业人员对政府采购的法律法规体系理解把握不到位而造成的无心之失。
  杭正亚律师是《中国政府采购报》的忠实读者,也常给《中国政府采购报》投稿,算是业内的朋友。他对政府采购争议处理有着丰富的实践经验以及从这经验中总结出来的独特认识。他认为,由于立法上《政府采购法》《招标投标法》两个法律体系存在,天然地不可避免地存在某些冲突与矛盾。再者,执法中监督管理部门的少数越位、错位与缺位的情形,司法中各个争议主体普遍存在的不同观点的碰撞,造成政府采购争议相对于其他领域争议,“同事不同办”“同事不同罚”“同案不同判”的现象更容易发生,财政部门因政府采购争议处理而败诉的案件数量比起其他行政诉讼败诉的案件数量也较多。
  有一次,他对我说,“担任江苏省财政厅法律顾问已经18年,代理政府采购行政诉讼案件数十件全部胜诉”。这令我很吃惊,我说,“你为何不把你经历处理的案例都写出来?这无疑可以给广大政采人提供借鉴与参考”。这话才说了没多久,不想他很快就把煌煌两大本书--《政府采购救济争议处理:实务指引与案例分析》《政府采购活动争议处理:实务指引与案例分析》(以下简称“两书”)初稿送到了我的案头,并嘱我作序。
  当前,深化政府采购制度改革己经全面展开,改革的顶层设计已然绘就,这些方面也无需我来赘言了。我的政采学养、理论与实践都非常有限,确实不能够说些什么,只好把书稿认真翻阅几遍,谈点个人的粗浅看法。近年来,全国多家出版社出版了各类政府采购实务方面的书籍,绝大多数关注的是政府采购活动流程的实务,从法律角度专注政府采购争议处理,是两书的一大特色。两书中的许多案例及资料,实际上也是江苏省财政厅政府采购监督管理工作的结晶,两书不仅仅是案例汇集,其触角还延伸到了政府采购机制体制建设的诸多方面,这是两书的又一特色。具体而言,两书有以下三个特点:
  一、体系完整、逻辑严密。两书以政府采购争议的法律关系为主线,对政府采购询问、质疑、投诉、监督检查、信息公开、行政处罚、行政复议、行政诉讼中的争议主体、形式、内容,对政府采购招标投标中的招标、投标、开标、评标、中标以及竞争性谈判、询价、单一来源等非招标采购各采购环节的争议处理,从实务处理方面进行了系统全面的总结与探讨,基本囊括政府采购争议的各个方面。两书案例尽管有268个之多,但不是杂乱无章,而是与法律、法规和行政规章的相关规定及操作实务内容形成严密的体系。
  二、内容翔实、注重实务。两书既概括了法律规定,又介绍了处理的办法,章节内容与案例基本对应,每个案例由关键词、案例要点、案情简介、争议主体的各方意见、处理结果和案例评析几个部分组成,便于政府采购当事人及其争议处理者了解案件全貌,了解其他主体的意见,特别是了解财政部门与法院处理政府采购争议的观点与技巧,给自己今后的工作以借鉴。
  三、与时俱进,观点新颖。两书中的案例自然适用当时的法律、法规和行政规章的规定,但作者对现在施行的相关规定也作了介绍,特别是对《民法典》等新法相关规定的介绍,便于读者了解新规定。书中对不同观点进行分析,尽管有些观点可能会有争议,但也是作者的有益探索。同时,两书还结合各章节内容,对财政部先后三批公布的指导案例中新的观点也作了介绍。
  总之,两书涵盖了政府采购各阶段基础知识、法律实务、异议处理,可谓政府采购法律风险防范实务的大荟萃。毋庸讳言,两书中某些问题的观点有待商榷,且两书过于偏重实务,理论论述深度不够。但瑕不掩瑜,两书可谓政府采购争议处理方面高质量的实务与案例书籍,既对争议处理实务有指导作用,也有理论与实践意义。
  两书或者还有更多的亮点本人未能体会到,此序言也只是抛砖引玉。我相信,两书的价值广大政采人读过后会有更多体会。
  齐玄江
  2020年8月28日于北京

 

 

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